《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》（以下簡稱勞動仲裁法）已經(jīng)于2007年12月29日公布，并將于2008年5月1日實施，該法的實施，使我國勞動爭議的調(diào)解、仲裁有了法律層面的規(guī)定，規(guī)范了勞動調(diào)解、仲裁活動，更好的保護(hù)了勞動者權(quán)益。在該法實施后，法律實務(wù)方面也將發(fā)生根本性的改變，其法律實務(wù)分析包括如下幾個方面：
一、什么樣的糾紛可以使用勞動仲裁法
（一）勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別
依據(jù)勞動仲裁法第二條的規(guī)定，只有勞動關(guān)系產(chǎn)生的糾紛才能適用該法。這里就必須明確什么是勞動關(guān)系，勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別是什么。關(guān)于二者的定義，目前有許多的版本。通俗的說，勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系都是一方提供勞動服務(wù)，一方支付報酬，但是，二者還是有區(qū)別的。
勞動關(guān)系與勞務(wù)的區(qū)別主要在以下幾個方面：
1、勞動關(guān)系是一種不完全平等的法律關(guān)系。一般來說，民事關(guān)系雙方都是平等的，但是依據(jù)我國勞動法及世界勞工法的規(guī)定，勞動關(guān)系都不是完全平等的法律關(guān)系，用人單位對勞動者有一定程度的管理權(quán)利，還有獎勵、處罰的權(quán)利。在管理、獎勵、處罰過程中，勞動者是被動的，而單位進(jìn)行管理、獎勵、處罰時，除依據(jù)雙方的勞動合同外，還依據(jù)法律及單位的規(guī)章制度。勞務(wù)關(guān)系與此不同，勞務(wù)關(guān)系雙方是平等的，其不存在管理關(guān)系，也不存在支付報酬一方對提供勞務(wù)一方處分及獎勵的問題，而僅存在依據(jù)勞務(wù)合同多支付或者少支付勞務(wù)報酬的問題。舉例來說，某工廠招工10名，簽訂了勞動合同，該工廠能對10名工人進(jìn)行管理，能依據(jù)法律及工廠的規(guī)章制度對工人進(jìn)行獎勵、處分。該工廠與10名工人是勞動關(guān)系。同時，該工廠為清理門口垃圾，同1個人簽訂了勞務(wù)合同，由該人將垃圾拉到垃圾處理場，工廠支付5000元報酬，如果10天內(nèi)拉完，工廠多支付200元，如果20天沒拉完，工廠少支付200元。如果該人在1個月你未將垃圾全部清理，工廠不支付報酬。工廠與這個人就是勞務(wù)關(guān)系，工廠僅有權(quán)利依據(jù)合同約定給該人報酬，并依據(jù)合同多支付、少支付或者不支付報酬，沒有權(quán)利對該人進(jìn)行管理，如不能要求該人按時上下班，也不能依據(jù)自己工廠的制度扣該人的勞動報酬。
2、勞動關(guān)系中，勞動者與用人單位除受勞動合同約定外，主要受勞動法、勞動合同法規(guī)定的約束，而勞務(wù)關(guān)系僅僅受勞務(wù)合同約束。在上例中，如果用人單位無故開除10個工人中的某一個，該工人可以依據(jù)勞動合同，依據(jù)勞動法、勞動合同法向勞動部門請求仲裁，要求依照勞動法律解決。而如果單位不用清理垃圾的個人清理垃圾了，該個人只能依據(jù)勞務(wù)合同要求單位承擔(dān)違約責(zé)任，而不能依據(jù)勞動法律要求單位承擔(dān)責(zé)任。
3、勞動關(guān)系中用人單位除支付報酬外，還需為勞動者辦理各種勞動保險及其他待遇。勞務(wù)合同的勞務(wù)提供者不存在勞動報酬以外的福利待遇。
分清上述區(qū)別，就可以在實務(wù)中明確劃分勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系了。當(dāng)然存在一些很難區(qū)分的實際情況，例如以完成固定工作為期限的勞動關(guān)系就和勞務(wù)關(guān)系十分相像，在這種情況下，就要嚴(yán)格看用人者與提供勞務(wù)者是不是平等關(guān)系，也就是提供勞務(wù)者是否受單位管理，是否受單位規(guī)章制度的約束。如果是，就是勞動關(guān)系，如果不是，就是勞務(wù)關(guān)系。這一區(qū)別是二者的根本區(qū)別。
（二）勞動仲裁法適用于那些勞動關(guān)系？
依據(jù)勞動仲裁法第二條規(guī)定，勞動關(guān)系適用于以下勞動糾紛：
1、因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議；
2、因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議；
3、因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；
4、因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議；
5、因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補償或者賠償金等發(fā)生的爭議；
6、法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。
二、解決勞動爭議可以采取哪幾種形式
依據(jù)勞動仲裁法，勞動爭議可以采取協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟四種方式。
（一）協(xié)商
發(fā)生勞動爭議后，通用人單位協(xié)商是絕大多數(shù)人會采取的方式，我們在發(fā)生糾紛后，當(dāng)然可以同用人單位協(xié)商。當(dāng)然，勞動者作為弱勢群體，協(xié)商是有一定難度的。為此，勞動仲裁法規(guī)定，勞動者可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商，達(dá)成和解協(xié)議。工會作為勞動者的組織，有代表勞動者同用人單位進(jìn)行協(xié)商的權(quán)利和義務(wù)。而第三方究竟指哪些組織，仍需法律在執(zhí)行過程中進(jìn)一步細(xì)化。現(xiàn)在可理解為有權(quán)調(diào)解的組織，具體將在下面詳述。
（二）調(diào)解
勞動仲裁法第五條規(guī)定，發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解。并在 第十條到第16條詳細(xì)規(guī)定了調(diào)解的程序：
1、調(diào)解的組織
勞動仲裁法第十條規(guī)定了3種調(diào)解組織：企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會；依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織；在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。
企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會由職工代表和企業(yè)代表組成。職工代表由工會成員擔(dān)任或者由全體職工推舉產(chǎn)生，企業(yè)代表由企業(yè)負(fù)責(zé)人指定。企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會主任由工會成員或者雙方推舉的人員擔(dān)任。
2、調(diào)解具體程序
勞動爭議調(diào)解組織的調(diào)解員應(yīng)當(dāng)由公道正派、聯(lián)系群眾、熱心調(diào)解工作，并具有一定法律知識、政策水平和文化水平的成年公民擔(dān)任。
當(dāng)事人申請勞動爭議調(diào)解可以書面申請，也可以口頭申請。口頭申請的，調(diào)解組織應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項、理由和時間。
調(diào)解勞動爭議，應(yīng)當(dāng)充分聽取雙方當(dāng)事人對事實和理由的陳述，耐心疏導(dǎo)，幫助其達(dá)成協(xié)議。
經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解協(xié)議書。
調(diào)解協(xié)議書由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章，經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效，對雙方當(dāng)事人具有約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。
自勞動爭議調(diào)解組織收到調(diào)解申請之日起十五日內(nèi)未達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，當(dāng)事人可以依法申請仲裁。
3、調(diào)解的法律效果
達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，一方當(dāng)事人在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行調(diào)解協(xié)議的，另一方當(dāng)事人可以依法申請仲裁。
因支付拖欠勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補償或者賠償金事項達(dá)成調(diào)解協(xié)議，用人單位在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行的，勞動者可以持調(diào)解協(xié)議書依法向人民法院申請支付令。人民法院應(yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。
（三）仲裁
不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；
（四）訴訟
對于勞動爭議仲裁委員會收到申請人仲裁申請不予受理或者逾期未作出是否手里決定的，申請人可向人民法院提起訴訟。
對仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提起訴訟。可見，仲裁依然是訴訟的必經(jīng)前置程序。
其中本法另有規(guī)定主要指勞動仲裁法第四十七條規(guī)定：“下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：
追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補償或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的爭議；因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。”
但是，這兩種爭議僅僅是單位不得到法院訴訟，勞動者還是可以訴訟的，勞動仲裁法第四十八條規(guī)定：“勞動者對本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”
當(dāng)然，對于仲裁結(jié)果顯然錯誤的，單位也不是沒有救濟(jì)手段，但是單位不能向法院起訴，僅能要求法院撤銷仲裁裁決。勞動仲裁法第四十九條規(guī)定：用人單位有證據(jù)證明本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：
適用法律、法規(guī)確有錯誤的；勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的；違反法定程序的；裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。
人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。
仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的，當(dāng)事人可以自收到裁定書之日起十五日內(nèi)就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。
三、仲裁的具體程序
（一）仲裁機構(gòu)
仲裁機構(gòu)為當(dāng)?shù)貏趧硬块T設(shè)立的勞動爭議仲裁委員會。具體的機構(gòu)設(shè)置可以到當(dāng)?shù)貏趧泳至私狻?/p>
（二）仲裁的管轄及當(dāng)事人
勞動爭議仲裁委員會負(fù)責(zé)管轄本區(qū)域內(nèi)發(fā)生的勞動爭議。
勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當(dāng)事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。
發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。與勞動爭議案件的處理結(jié)果有利害關(guān)系的第三人，可以申請參加仲裁活動或者由勞動爭議仲裁委員會通知其參加仲裁活動。
當(dāng)事人可以委托代理人參加仲裁活動。委托他人參加仲裁活動，應(yīng)當(dāng)向勞動爭議仲裁委員會提交有委托人簽名或者蓋章的委托書，委托書應(yīng)當(dāng)載明委托事項和權(quán)限。
喪失或者部分喪失民事行為能力的勞動者，由其法定代理人代為參加仲裁活動；無法定代理人的，由勞動爭議仲裁委員會為其指定代理人。勞動者死亡的，由其近親屬或者代理人參加仲裁活動。
（三）仲裁的申請和受理
1、仲裁申請時效
仲裁申請的時效為1年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)力被侵害之日起計算。但是對于勞動關(guān)系存續(xù)期間拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁的期限不受一年的限制。但是，如果勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)在勞動關(guān)系終止后一年內(nèi)申請仲裁。
仲裁申請的時效可以中斷和中止，中止指時效暫時停止計算，待中止法定事由消除后，繼續(xù)計算的情況。如某勞動者在1月1日知道自己的權(quán)利被侵害，其仲裁時效開始計算，應(yīng)當(dāng)算至次年的1月1日。但是，在當(dāng)年12月1日發(fā)生了地震，直至次年1月3日各項工作才步入正常，在12月1日到1月3日期間，該時效由于不可抗力發(fā)生了中止，其剩余1個月的時效從1月3日繼續(xù)計算。中止的法定事由包括不可抗力或其他正當(dāng)無法申請仲裁的理由。中斷指時效發(fā)生中斷之后重新計算，以前的時效不再計算，中斷必須發(fā)生在時效期間內(nèi)。如上述例子，在當(dāng)年的10月1日，勞動者向用人單位提出了自己的權(quán)利主張，則其仲裁時效從10月1日重新計算1年，到次年的10月1日。但是，如果該勞動者在次年的1月3日才向用人單位主張權(quán)利，則該勞動者沒有在時效期間內(nèi)提出主張，因此不發(fā)生時效中斷的效果，該勞動者就沒有申請仲裁的時效了。法定的中斷實效事由包括：當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟(jì)，或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)3種情況。
2、仲裁申請程序
仲裁申請人應(yīng)當(dāng)提交書面的仲裁申請，并依照被申請人的數(shù)量提交副本。申請書應(yīng)載明法定內(nèi)容，包括：1）勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；2）仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由；3）證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
書寫仲裁申請確有困難的，可以口頭申請，由勞動爭議仲裁委員會記入筆錄，并告知對方當(dāng)事人。
仲裁委員會在受到申請后5日內(nèi)作出是否受理的決定，不予受理或5日內(nèi)不作出任何答復(fù)的，申請人可向人民法院起訴。決定受理的，應(yīng)當(dāng)制作受理決定并送達(dá)申請人，并在受理后5日內(nèi)將申請書副本送達(dá)被申請人。被申請人應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)提交答辯書，但是不提交答辯書的，不影響案件的仲裁。
3、仲裁開庭及裁決的主要程序
勞動爭議仲裁委員會裁決勞動爭議案件實行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁員組成，設(shè)首席仲裁員。簡單勞動爭議案件可以由一名仲裁員獨任仲裁。勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)在受理仲裁申請之日起五日內(nèi)將仲裁庭的組成情況書面通知當(dāng)事人。
仲裁員是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬的；與本案有利害關(guān)系的；與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正裁決的；私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的，應(yīng)當(dāng)回避，當(dāng)事人也有權(quán)以口頭或者書面方式提出回避申請：
仲裁庭應(yīng)當(dāng)在開庭五日前，將開庭日期、地點書面通知雙方當(dāng)事人。申請人收到書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人收到書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁決。
當(dāng)事人提供的證據(jù)經(jīng)查證屬實的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)將其作為認(rèn)定事實的根據(jù)。勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
當(dāng)事人申請勞動爭議仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以撤回仲裁申請。仲裁庭在作出裁決前，應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解，調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書由仲裁員簽名，加蓋勞動爭議仲裁委員會印章，送達(dá)雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，發(fā)生法律效力。調(diào)解不成或者調(diào)解書送達(dá)前，一方當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。
仲裁庭裁決勞動爭議案件，應(yīng)當(dāng)自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準(zhǔn)，可以延期并書面通知當(dāng)事人，但是延長期限不得超過十五日。逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。
4、仲裁裁決的先予執(zhí)行
仲裁庭對追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補償或者賠償金的案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁決先予執(zhí)行，移送人民法院執(zhí)行。
仲裁庭裁決先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活。
勞動者申請先予執(zhí)行的，可以不提供擔(dān)保。
5、仲裁裁決的履行與執(zhí)行
當(dāng)事人對發(fā)生法律效力的調(diào)解書、裁決書，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定的期限履行。一方當(dāng)事人逾期不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受理申請的人民法院應(yīng)當(dāng)依法執(zhí)行。
以上是新的勞動仲裁法的實務(wù)解讀，當(dāng)然該法還存在許多不具備操作性的地方，最為明顯的就是沒有固定超過仲裁時效的法律后果，對于超過仲裁時效而又仲裁委員會決定不予立案的，申請人可否向人民法院提起訴訟？對于這一問題，該法沒有做出明確的規(guī)定。相信這些問題會隨著法律的實施逐步完善。
