案例1：A公司的規(guī)章制度規(guī)定：公司實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度，每天工作8小時(shí)，每周工作5天半，合計(jì)每周工作44小時(shí)。不少員工提出意見，認(rèn)為每周工作時(shí)間應(yīng)該是40小時(shí)而不是44小時(shí)。但公司卻認(rèn)為，《勞動(dòng)法》規(guī)定：每日工作時(shí)間不超過8小時(shí),每周不超過44小時(shí)的工作制度。
案例2：B公司的規(guī)章制度規(guī)定：工作時(shí)間是周一到周五，每日6小時(shí)，周六到周日，每日5小時(shí)，合計(jì)每周工作40個(gè)小時(shí)。不少員工提出意見，認(rèn)為周日的5小時(shí)應(yīng)為加班時(shí)間。但公司卻認(rèn)為，員工的每周工作時(shí)間正好40個(gè)小時(shí)，沒有違反國家的規(guī)定。
案例3：C公司因臨時(shí)接到一宗大單，為了按期交貨，公司單方?jīng)Q定，趕工期內(nèi)，每周工作6日，每日工作12小時(shí)，公司按法定標(biāo)準(zhǔn)支付加班費(fèi)。部分員工堅(jiān)持了半個(gè)月后，提出意見，認(rèn)為工作量已經(jīng)超負(fù)荷，希望減少加班，通過其他辦法來解決按期交貨問題。但公司卻認(rèn)為，加班費(fèi)已經(jīng)按法定標(biāo)準(zhǔn)支付了，加上趕貨的需要，不同意員工的意見。
問題：
1、每周工作時(shí)間為44小時(shí)還是40個(gè)小時(shí)？
2、是不是每周工作40個(gè)小時(shí)就不算加班，加班時(shí)間應(yīng)如何認(rèn)定？
3、支付加班費(fèi)就可以安排加班嗎？
一、勞動(dòng)者每周工作44小時(shí)還是40小時(shí)？
上海市知名HR主管蹲蹲：：
《勞動(dòng)法》第36條：“國家實(shí)行勞動(dòng)者每日工作時(shí)間不超過8小時(shí)、平均每周工作時(shí)間不超過44小時(shí)的工時(shí)制度。”
國務(wù)院《關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》第3條：“職工每日工作8小時(shí)，每周工作40小時(shí)。”
《立法法》第83條：“同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用于新的規(guī)定。”
《勞動(dòng)法》于1995年1月1日起施行，而國務(wù)院《關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》于1995年5月1日起施行，根據(jù)《立法法》的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用新規(guī)定和特別規(guī)定。因此，勞動(dòng)者正常工作時(shí)間為每天不超過8小時(shí)，每周不超過40小時(shí)。
蘇州市知名HR主管TOHEY：
《勞動(dòng)部關(guān)于印發(fā)<國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定>問題解答的通知》規(guī)定：“企業(yè)因生產(chǎn)經(jīng)營需要延長工作時(shí)間是在每周40小時(shí)、還是在每周44小時(shí)基礎(chǔ)上計(jì)算？答：1997年5月1日以前，以企業(yè)所執(zhí)行的工時(shí)制度為基礎(chǔ)。即實(shí)行每周40小時(shí)工時(shí)制度的企業(yè)，以每周40小時(shí)為基礎(chǔ)計(jì)算加班加點(diǎn)時(shí)間；實(shí)行每周44小時(shí)工時(shí)制度的企業(yè)，以每周44小時(shí)為基礎(chǔ)計(jì)算加班加點(diǎn)時(shí)間。上述加班加點(diǎn)，仍然按《勞動(dòng)法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。1997年5月1日以后，一律應(yīng)以每周40小時(shí)為基礎(chǔ)計(jì)算。”
故，1997年5月1日前，企業(yè)實(shí)行每周44小時(shí)工時(shí)制度的，可以每周44小時(shí)為基礎(chǔ)計(jì)算加班加點(diǎn)。但是1997年5月1日后，一律以每周40小時(shí)為基礎(chǔ)計(jì)算。《勞動(dòng)法》出臺(tái)的時(shí)機(jī)正好是實(shí)行每周工作六日過渡到每周工作五日的轉(zhuǎn)折點(diǎn)，所以規(guī)定了每周工作44小時(shí)，但隨后的《國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》馬上做了修訂。
深圳市勞動(dòng)法律師安安爸爸：
因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度的標(biāo)準(zhǔn)并不是一成不變的，隨著社會(huì)的發(fā)展，國家的勞動(dòng)基準(zhǔn)會(huì)有所變化，標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度的標(biāo)準(zhǔn)也在不段的發(fā)展和提高。因此，企業(yè)在用工管理過程中，應(yīng)密切關(guān)注國家政策的變化，及時(shí)調(diào)整勞動(dòng)基準(zhǔn)。
二、是不是每周工作40個(gè)小時(shí)就不算加班，加班時(shí)間應(yīng)如何認(rèn)定？
蹲蹲：
《勞動(dòng)法》第38條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動(dòng)者每周至少休息一日。”
《憲法》第43條規(guī)定：“勞動(dòng)者有休息的權(quán)利。國家發(fā)展勞動(dòng)者休息和休養(yǎng)的設(shè)施，規(guī)定職工的工作時(shí)間和休息制度。”
因此，休息權(quán)是憲法賦予勞動(dòng)者的神圣的不可侵犯的基本權(quán)利。用人單位必須保證勞動(dòng)者每周至少一日連續(xù)二十四小時(shí)的休息。
判斷加班有三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：用人單位安排；工作時(shí)間以外；從事工作或工作相關(guān)的活動(dòng)。勞動(dòng)者未經(jīng)批準(zhǔn)，自行延長工作時(shí)間，一般不能認(rèn)定為加班。工作時(shí)間從事與工作無關(guān)的事情，不能認(rèn)定為加班。
TOHEY：
如：南京市中院《關(guān)于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見》規(guī)定：“用人單位每周至少保證勞動(dòng)者休息一天，每周工作總數(shù)不超過40小時(shí)。如果用人單位按排勞動(dòng)者每周工作6天，每天工作6小時(shí)的，可以不認(rèn)定休息日加班；如勞動(dòng)者每周工作7天，每天工作6小時(shí)，可以認(rèn)定雙休日加班1天，按200%計(jì)算6小時(shí)加班工資；如勞動(dòng)者每周工作6天，每天工作7小時(shí)，則可酌情認(rèn)定休息日加班，按200%計(jì)算2小時(shí)延時(shí)加班工資。”
如：北京市《關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問題研討會(huì)紀(jì)要》規(guī)定：“用人單位因工作性質(zhì)和生產(chǎn)特點(diǎn)不能實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度的，應(yīng)保證職工每周工作時(shí)間不超過四十小時(shí)，每周至少休息一天，職工少休息的一天，不應(yīng)視為加班。”
故各地區(qū)都支持保證每周至少休息一天、每周不超40小時(shí)的，不認(rèn)為加班的裁定。反之，如果每周不超40小時(shí)，但是沒有保證至少一天的休息，一般星期日上班則仍會(huì)被裁定為加班。加班時(shí)間的認(rèn)定綜合兩方面來看：工作時(shí)間有無超出40小時(shí)/周，有無保證每周一天休息。當(dāng)然實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)或不定時(shí)工時(shí)等特殊工時(shí)制的除外。
安安的爸爸：
通過第一個(gè)問題可以知道：我國目前的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度是每天工作不超過8小時(shí)，每周不能超過40小時(shí)�！秳趧�(dòng)法》第38條又規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動(dòng)者每周至少休息一日。”因此，標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度應(yīng)符合下列標(biāo)準(zhǔn)：1、每天工作不超過8小時(shí)；2、每周不能超過40小時(shí)；3、每周至少休息一日（至少連續(xù)24小時(shí)不間斷）。如果不能同時(shí)達(dá)到上述3個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的，一般會(huì)認(rèn)定為在標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度的情況下，存在著加班。
三、支付加班費(fèi)就可以安排加班嗎？
蹲蹲：
《勞動(dòng)法》第41規(guī)定：“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長工作時(shí)間。一般每日不得超過1小時(shí)；因特殊原因需要延長工作時(shí)間的在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長工作時(shí)間每日不得超過3小時(shí)，但是每月不得超過36小時(shí)。”
《勞動(dòng)合同法》第31條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。”
用人單位安排加班，必須和工會(huì)及勞動(dòng)者協(xié)商才可安排。為了便于管理，加班的流程通常為：勞動(dòng)者提出書面的加班申請(qǐng)-用人單位批準(zhǔn)-勞動(dòng)者進(jìn)行加班。延長工作時(shí)間一般每天不得超過1小時(shí)，最多不超過3小時(shí)，每月不得超過36小時(shí)（《勞動(dòng)法》第42規(guī)定的特殊情況除外）
對(duì)于不能實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度，且符合條件的用人單位，可以向勞動(dòng)行政部門申請(qǐng)綜合計(jì)算工時(shí)制度。實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)的用人單位，可以通過集中工作、集中休息、輪休調(diào)休等適當(dāng)方式，確保生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成和保證勞動(dòng)者的休息權(quán)利。
TOHEY：
加班有《勞動(dòng)法》第41條強(qiáng)制性限定。這里面有幾個(gè)必要遵守的限制：1、安排加班的前提（工作需要）——用人單位生產(chǎn)經(jīng)營需要；2、實(shí)施加班的前提（協(xié)商程序）——與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商。這一點(diǎn)較少受關(guān)注，一般勞動(dòng)者會(huì)認(rèn)為管理者安排加班必須服從，甚至有的企業(yè)規(guī)章制度也明文約定必須配合加班云云，恰恰這是勞動(dòng)者對(duì)自身權(quán)利的疏忽甚至放棄，這是我國現(xiàn)階段勞動(dòng)者尤其是上一代勞動(dòng)者較普遍的認(rèn)知，當(dāng)然隨著勞動(dòng)法規(guī)的普及，更多的企業(yè)實(shí)施勞動(dòng)者申請(qǐng)加班的方式從表象上規(guī)避協(xié)商的程序。3、加班時(shí)間的限制—— 實(shí)行完上述必要的程序后，即使采用勞動(dòng)者自己申請(qǐng)加班的方式，也必須受每日不超1小時(shí)，特殊原因下不得超過3小時(shí)，每月不得超過36小時(shí)的強(qiáng)制性的法律約束，而非勞動(dòng)者申請(qǐng)加班4小時(shí)，企業(yè)就可以批準(zhǔn)實(shí)施4小時(shí)加班，這是違法要約，不受法律的認(rèn)可。
故，除了應(yīng)依法支付加班費(fèi)外，安排加班必須要遵循勞動(dòng)法第41條規(guī)定的相關(guān)條件，不能以已支付加班工資為由，隨意延長勞動(dòng)者工作時(shí)間。
安安的爸爸：
《勞動(dòng)法》第41條對(duì)加班的時(shí)間作出了嚴(yán)格的限制。勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第71條規(guī)定：“協(xié)商是企業(yè)決定延長工作時(shí)間的程序，企業(yè)確因生產(chǎn)經(jīng)營需要，必須延長工作時(shí)間時(shí)，應(yīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商。協(xié)商后，企業(yè)可以在勞動(dòng)法限定的延長工作時(shí)數(shù)內(nèi)決定延長工作時(shí)間，對(duì)企業(yè)違反法律、法規(guī)強(qiáng)迫勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的，勞動(dòng)者有權(quán)拒絕。”
因此，C公司延長工作時(shí)間超過了法律規(guī)定 “每日不得超過3小時(shí)，每月不得超過36小時(shí)”的限度，而且在延長工作時(shí)間的程序上也未經(jīng)過協(xié)商，已經(jīng)違法。
另外說明一下，單位安排員工加班，員工不同意的，單位不能以員工拒絕接受加班為由進(jìn)行處罰，對(duì)此，單位可以從經(jīng)濟(jì)角度引導(dǎo)員工接受單位的加班安排，但不能以已支付加班費(fèi)為由強(qiáng)迫要求員工接受加班安排。
