1、勞動者不愿意參加社會保險,且向用人單位出具了不愿辦理社會保險的書面材料,用人單位是否可以據(jù)此不予辦理社會保險?
答:《勞動法》規(guī)定:“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險。”由此可見,為勞動者辦理社會保險是用人單位的強制性法定義務(wù),勞動者也無權(quán)放棄由用人單位繳納社會保險費的權(quán)利。故即使勞動者向用人單位出具的不辦理社會保險的書面材料,用人單位仍必須為其辦理社會保險手續(xù)。否則,一旦勞動者反悔而發(fā)生糾紛,用人單位除補辦社會保險外,可能還要承擔(dān)其他法律責(zé)任(08年起的解除勞動合同經(jīng)濟補償金等)。
2、用人單位能否與勞動者之間約定,由勞動者自己繳納社會保險金?
答:鑒于用人單位為勞動者按時足額繳納社會保險費是其強制性的、法定的義務(wù),因此,這樣的約定違反了法律的強制性規(guī)定,約定是無效的。
3、沒簽訂勞動合同,用人單位是否就不必為勞動者辦理社會保險?
答:鑒于為勞動者辦理社會保險是用人單位的強制性法定義務(wù),因此,只要形成勞動關(guān)系,不論有無簽定勞動合同,用人單位都應(yīng)當(dāng)為勞動者辦理社會保險。
4、用人單位能否與勞動者約定以高額薪酬來代替社會保險?
答:鑒于辦理社會保險的強制性,即使用人單位與勞動者約定了高額薪酬來代替社會保險,這樣的約定也是無效的,用人單位還是必須為勞動者辦理社會保險。
5、用人單位能否把辦理社會保險的費用支付給勞動者來免除辦理社會保險的義務(wù)?
答:鑒于辦理社會保險的強制性,即使用人單位把為勞動者辦理社會保險的費用支付給了勞動者也不能免除其辦理社會保險的法定義務(wù)。在此情形之下,用人單位仍需要為勞動者辦理社會保險,其支付給勞動者的費用應(yīng)退回給用人單位。
6、用人單位未依法為勞動者辦理社會保險有何情形?分別有何風(fēng)險?)
答:用人單位未依法為勞動者辦理社會保險的情形,既包括用人單位未為勞動者辦理任何社會保險,也包括用人單位未足額為勞動者繳納各種社會保險,還包括未按規(guī)定的險種辦理社會保險。用人單位未依法為勞動者辦理社會保險的,有如下風(fēng)險:行政部門的處罰風(fēng)險;勞動者請求賠償風(fēng)險;勞動者發(fā)生工傷、非因工死亡、疾病、失業(yè)、生育等理應(yīng)由社保部門承擔(dān)的費用將由用人單位承擔(dān)的風(fēng)險。其中,勞動者請求賠償風(fēng)險如下:(廣東的處理):勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險種繳納社會保險費為由,請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的,不予支持。《勞動合同法》實施后,用人單位未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險種為其建立社會保險關(guān)系,勞動者請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的,應(yīng)予支持,但經(jīng)濟補償金支付年限應(yīng)從2008年1月1日起開始計算。勞動者以用人單位未足額繳納或欠繳社會保險費為由請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的,不予支持。
7、用人單位能否用購買商業(yè)保險來代替辦理社會保險?
答:商業(yè)保險是自愿參加的,不具有強制性,費用由投保人全部承擔(dān),其進行賠償時依據(jù)的是經(jīng)濟合同的條款來處理。社會保險是強制參加的,具有強制性,費用由用人單位和勞動者共同繳納,其進行賠償時依據(jù)的是國家的社保法律法規(guī)和政策。用人單位未為勞動者參加社會保險的,社保部門可以強制其繳納并采取行政罰款等措施。因此,用人單位為勞動者購買了商業(yè)保險并不能免除其為勞動者辦理社會保險的法定義務(wù)。實踐中會認定用人單位為勞動者購買的商業(yè)保險為用人單位給予勞動者的一項福利。
8、在勞務(wù)派遣中,應(yīng)由誰為勞動者辦理社會保險?
答:在勞務(wù)派遣中,如果勞務(wù)派遣單位和實際用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議對社會保險費的數(shù)額和支付方式有明確約定的,則按約定來辦理。否則,勞務(wù)派遣單位作為被派遣勞動者的用人單位,應(yīng)當(dāng)由其為勞動者辦理社會保險。
9、在非全日制用工形式下,用人單位能否免除辦理社會保險的義務(wù)?
答:用人單位是否需要為非全日制勞動者辦理社會保險,《勞動法》、《勞動合同法》、《實施條例》均沒有作出明確的規(guī)定。但《關(guān)于非全日制用工若干問題意見》規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定為建立勞動關(guān)系的非全日制勞動者繳納工傷保險費。從事非全日制工作的勞動者發(fā)生工傷,依法享受工傷保險待遇。因此,用人單位只須為非全日制勞動者辦理工傷保險,其他保險無須辦理。另外,用人單位沒有直接辦理社會保險的義務(wù),但是支付給勞動者的最低小時工資應(yīng)不低于當(dāng)?shù)刈畹托r工資+社會保險折算到小時的金額。
10、用人單位未為勞動者辦理社會保險,一旦發(fā)生糾紛,應(yīng)補交從何時起的社會保險?
答:是否可以補繳社會保險,各地區(qū)的規(guī)定不同,根據(jù)當(dāng)?shù)氐囊?guī)定來辦理。只補繳2年內(nèi)的養(yǎng)老保險,工傷、失業(yè)、生育和醫(yī)療保險不能補繳。
11、勞動者因涉嫌違法犯罪被有關(guān)機關(guān)拘留、逮捕的,用人單位是否需要為其辦理社會保險?
答:《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》規(guī)定:勞動者涉嫌違法犯罪被有關(guān)機關(guān)收容審查、拘留或逮捕的,用人單位在勞動者被限制人身自由期間,可與其暫時停止勞動合同的履行。暫時停止履行勞動合同期間,用人單位不承擔(dān)勞動合同規(guī)定的相應(yīng)義務(wù)。因此,用人單位可以不為該類型的員工辦理社會保險。
12、學(xué)生在實習(xí)期間,用人單位是否需要為其辦理社會保險?
答:實踐中普遍認為,實習(xí)的大學(xué)生與用人單位之間形成的是雇傭關(guān)系,不是勞動關(guān)系,因此,用人單位可以不為實習(xí)大學(xué)生辦理社會保險。
13、勞動者請長病假或帶薪上學(xué)等情況下,用人單位是否需要為其辦理社會保險?
答:《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》規(guī)定:企業(yè)富余職工、請長假人員、請長病假人員、外借人員和帶薪上學(xué)人員,其社會保險費仍按規(guī)定由原單位和個人繼續(xù)繳納,繳納保險費期間計算為繳費年限。
14、哪些社會保險糾紛屬于勞動爭議,哪些社會保險糾紛不屬于勞動爭議?
答:(廣東的處理):勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費年限發(fā)生的爭議、 勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費導(dǎo)致其損失為由,要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的爭議、勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標準導(dǎo)致其損失為由,要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的爭議。以上爭議屬于勞動爭議范疇,勞動仲裁和人民法院可依法審理。用人單位未為勞動者繳納社會保險,勞動者要求用人單位為其繳納社會保險的糾紛,實踐中認為社會保險的征繳應(yīng)屬于行政機關(guān)的行政職責(zé),司法權(quán)不應(yīng)對社會保險的征繳進行處理,否則,有司法干預(yù)行政的越權(quán)嫌疑。因此,該類糾紛不屬于勞動爭議。